Fiscalidad en Sociedades, Sucesiones y Patrimonio de la reestructuraci贸n entre una entidad matriz familiar y sus dos filiales de nueva creaci贸n

Los titulares, personas f铆sicas y familiares, de la totalidad de las participaciones de la entidad A, entidad matriz que a su vez posee el 100% de la entidad B, empresa industrial, encargada aquella de dirigir y gestionar la participaci贸n de la sociedad en el capital de la entidad B, disponiendo de medios personales y materiales, pretende realizar una reestructuraci贸n por la cual, los hijos, titulares cada uno de un 32% de la entidad A, aportan a dos sociedades de nueva creaci贸n las participaciones que cada uno posee de la entidad A. Cada uno poseer谩 el 100% del capital de cada holding. Estas dirigir谩n y gestionar谩n la participaci贸n que poseer谩n de la entidad A, disponiendo de medios materiales y personales.

Para la aplicaci贸n del r茅gimen especial de las operaciones de fusi贸n, escisi贸n, aportaci贸n de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Uni贸n Europea, se exige que las mismas representen, al menos, el 5% de los fondos propios de una entidad a la que no resulten de aplicaci贸n el r茅gimen de agrupaciones de inter茅s econ贸mico, de uniones temporales de empresa, ni tenga por objeto la gesti贸n de un patrimonio mobiliario o inmobiliario y adicionalmente, la aplicaci贸n del r茅gimen especial exige igualmente que, una vez realizada la aportaci贸n, la persona f铆sica aportante participe en los fondos propios de la entidad que la recibe en, al menos, un 5%, siempre que esta 煤ltima sea residente en territorio espa帽ol o realice en el mismo actividades por medio de un establecimiento permanente.

Por ello, si la persona f铆sica consultante aporta a la entidad de nueva creaci贸n, sociedad residente en Espa帽a, una participaci贸n superior o igual al 5% del capital de la entidad A (en concreto, el 32%) y se cumplan los requisitos anteriormente se帽alados, a la operaci贸n de aportaci贸n no dineraria planteada le ser铆a de aplicaci贸n el r茅gimen fiscal previsto en el Cap铆tulo VII del T铆tulo VII de la LIS.

Si fuera de aplicaci贸n el r茅gimen de neutralidad fiscal, a la operaci贸n de aportaci贸n no dineraria proyectada le resultar谩 de aplicaci贸n lo dispuesto en los art铆culo 78, 79 y 84 de la LIS , por lo que los valores recibidos por la persona f铆sica consultante de la entidad de nueva creaci贸n se valorar谩n, a efectos fiscales, por los valores fiscales que ten铆an las participaciones de la entidad A en la persona f铆sica aportante, manteniendo igualmente su fecha de adquisici贸n. En cuanto a las participaciones en la entidad A, adquiridas por la entidad de nueva creaci贸n, estas conservar谩n el valor fiscal y la antig眉edad que ten铆an en sede de la persona f铆sica aportante. En consecuencia, la persona f铆sica consultante no integrar谩 renta alguna en su imposici贸n personal por aplicaci贸n de lo dispuesto en el art铆culo 37,3 de la Ley del IRPF, salvo obviamente que el objetivo principal que se persiga con la operaci贸n de reestructuraci贸n sea lograr una ventaja fiscal.

La operaci贸n, a los efectos del Impuesto de Sucesiones y Donaciones, exige determinar si la aportaci贸n de las participaciones para la constituci贸n de una sociedad mercantil constituye un incumplimiento del requisito de mantenimiento de las mismas durante 鈥渓os diez a帽os siguientes a la fecha de la escritura p煤blica de donaci贸n鈥 previsto en el art铆culo 20,6 de la LISD聽antes transcrito.

La doctrina viene entendiendo que la aportaci贸n no dineraria de las participaciones a una nueva entidad holding no constituye un incumplimiento del requisito de 鈥渕antener lo adquirido鈥, pero este requisito es necesario, pero no suficiente para conservar el derecho a la reducci贸n, ya que el art铆culo 20.6.c) se帽ala otros dos requisitos adicionales, como son:

  • la no realizaci贸n de 鈥渁ctos de disposici贸n y operaciones societarias que, directa o indirectamente, puedan dar lugar a una minoraci贸n sustancial del valor de la adquisici贸n鈥,
  • as铆 como 鈥渢ener derecho a la exenci贸n en el Impuesto sobre el Patrimonio durante los diez a帽os siguientes a la fecha de la escritura p煤blica de donaci贸n鈥.

En relaci贸n a la posible exenci贸n de las participaciones en la nueva entidad holding, la exenci贸n del Impuesto sobre el Patrimonio sobre las participaciones en entidades, la exenci贸n s贸lo alcanzar谩 al valor de las participaciones, en la parte que corresponda a la proporci贸n existente entre los activos necesarios para el ejercicio de la actividad empresarial o profesional, minorados en el importe de las deudas derivadas de la misma, y el valor del patrimonio neto de la entidad, aplic谩ndose estas mismas reglas en la valoraci贸n de las participaciones de entidades participadas para determinar el valor de las de su entidad tenedora.

En relaci贸n con el requisito de que la entidad tenga por actividad principal la gesti贸n de un patrimonio mobiliario o inmobiliario o si, por el contrario, realiza una actividad econ贸mica, el precepto establece que 鈥渁 efectos de determinar la parte del activo que est谩 constituida por valores o elementos patrimoniales no afectos鈥 no se computar谩n aquellos valores 鈥渜ue otorguen, al menos, el cinco por ciento de los derechos de voto y se posean con la finalidad de dirigir y gestionar la participaci贸n siempre que, a estos efectos, se disponga de la correspondiente organizaci贸n de medios materiales y personales, y la entidad participada no est茅 comprendida en esta letra a) del art铆culo 4.Ocho.Dos.鈥

As铆, para la calificaci贸n de la actividad como de gesti贸n o no de un patrimonio mobiliario o inmobiliario, no se computar谩n las participaciones que la nueva sociedad tenga en la sociedad participada que supongan al menos el 5 por ciento de los derechos de voto, siempre y cuando se posean con la finalidad de dirigir y gestionar las participaciones, se disponga de medios materiales y personales suficientes y las entidades participadas, a su vez, no tengan por actividad principal la gesti贸n de un patrimonio mobiliario o inmobiliario. En todo caso, el cumplimiento de este requisito, por tratarse de una cuesti贸n f谩ctica, deber谩 ser objeto de apreciaci贸n por la Administraci贸n tributaria gestora competente.

En relaci贸n con el cumplimiento del requisito de un porcentaje de participaci贸n superior al 5 por ciento individual o al 20 por ciento del grupo de parentesco, resulta acreditado por cuanto el consultante es titular de participaciones que representan el 100 por cien del capital social.

Y en cuanto a las 鈥渇unciones de direcci贸n en la entidad, percibiendo por ello una remuneraci贸n que represente m谩s del 50 por 100 de la totalidad de los rendimientos empresariales, profesionales y de trabajo personal鈥, de acuerdo con la informaci贸n facilitada en el escrito de consulta, el consultante va a ejercer estas funciones de direcci贸n tanto en la nueva entidad holding como en la entidad participada, la entidad A, percibiendo una retribuci贸n de cada una de las entidades.

Cuesti贸n de especial importancia contenida en la consulta es la interpretaci贸n del c贸mputo de los rendimientos al dejar de ser titular de una participaci贸n directa en la entidad A. En este sentido, y conforme al art铆culo 5.2 del RIP, los rendimientos que perciba de esta entidad deber谩n tenerse en cuenta como parte de la totalidad de los rendimientos del trabajo y por actividades econ贸micas para conocer si los rendimientos percibidos por la nueva sociedad holding representan m谩s del 50 por ciento de la totalidad de sus rendimientos del trabajo y de actividades econ贸micas. Esto, como es evidente, dificultar谩 mucho las operaciones realizadas en los tramos finales de cualquier a帽o natural, y debe ser muy tenido en cuenta.