El TEAC reitera la no deducibilidad en el Impuesto de Sociedades de los pagos a los administradores cuando los cargos constan en los estatutos como gratuitos

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De nuevo, el Tribunal Econ贸mico-Administrativo Central (TEAC) ha abordado una cuesti贸n largamente debatida, como es la deducibilidad de las retribuciones pagadas a los administradores de sociedades en las que el cargo consta en los estatutos como no retribuidos.

El Tribunal, en su Resoluci贸n de fecha 17 de julio de 2020 R.G. 3159/2019, reafirma el criterio mantenido al respecto negando la deducibilidad de las retribuciones pagadas.

El caso discutido es el de una sociedad, en cuyos Estatutos figuran los cargos de los administradores no retribuidos, sin embargo mantiene firmados sendos contratos laborales con dos de los miembros del Consejo de Administraci贸n mediante los que se les remunera por el desempe帽o de funciones de alta direcci贸n. En ning煤n momento se discute la deducibilidad de las cantidades pagadas a las personas que adem谩s de ejercer el cargo de administrador son retribuidos por el ejercicio de sus funciones profesionales.

Los motivos alegados por el Tribunal para negar la deducibilidad de las retribuciones pagadas por la sociedad a estos consejeros son los siguientes:

路 鈥淭eor铆a del v铆nculo鈥: en base a esta teor铆a, las actividades o funciones de gesti贸n y administraci贸n o de alta direcci贸n de una sociedad prestadas en el marco de unas relaciones laborales por quienes, los administradores o consejeros de la misma, quedan subsumidas y absorbidas por las que esas personas han de prestar por sus obligaciones mercantiles como administradores o consejeros de tal sociedad.

Por tanto, si una sociedad, cuyos estatutos recogen que sus administradores son cargos gratuitos, paga a unos directivos con funciones de direcci贸n o gerencia, que fueran adem谩s administradores o consejeros, dado que la relaci贸n que predomina y absorbe a la otra es la mercantil, esa sociedad habr铆a pagado a esos directivos contraviniendo lo dispuesto en la espec铆fica normativa mercantil atinente a la materia. Con la inmediata consecuencia fiscal de que tales pagos no ser铆an deducibles en el Impuesto sobre Sociedades por ser considerados como una liberalidad. Es necesario por tanto que conste en estatutos la remuneraci贸n del cargo, de acuerdo a lo establecido en el art铆culo 217 de la Ley de Sociedades de Capital.

路 Art铆culo 15 e) de la Ley del Impuesto sobre Sociedades: este art铆culo excluye expresamente de los gastos no deducibles, a las retribuciones satisfechas por las sociedades a sus adminsitradores 鈥減or el desempe帽o de funciones de alta direcci贸n, u otras funciones derivadas de un contrato de car谩cter laboral con la entidad鈥.

Por tanto, de acuerdo a este art铆culo parec铆a solventado el problema en aquellas situaciones en que los estatutos sociales no preve铆an la remuneraci贸n de sus 贸rganos de administraci贸n. Nada m谩s lejos de la realidad.

路 La reforma mercantil introducida por la Ley 31/2014 en lo relativo a la retribuci贸n de los administradores (art. 217 y 249 LSC) y el posterior pronununciamiento de la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo en su sentencia de 26 de febrero de 2018 (Rec. de casaci贸n 3574/2017), vinieron de nuevo a generar la duda sobre la deducibilidad de las retribuciones de determinados administradores que no cumplen con la normativa mercantil.

Para el Tribunal Supremo los contratos con los Consejeros Delegados y con los Consejeros ejecutivos tambi茅n deben respetar las previsiones estatutarias, por lo que, si los estatutos prev茅n que los cargos de los administradores son no retribuidos, y, a pesar de ello, un contrato con un Consejero Delegado o con un Consejero ejecutivo recoge una retribuci贸n en favor del mismo en raz贸n de tal cargo, la existencia de tal retribuci贸n ser铆a un pacto entre esas dos partes que ir铆a en contra de lo dispuesto en el art. 217 del T.R. de la LSC y en los estatutos sociales, y por tanto un pacto contrario al ordenamiento jur铆dico.

La consecuencia fiscal es que todo pacto contrario al ordenamiento jur铆dico nunca podr谩 ser fiscalmente deducible, y as铆 lo recoge expresamente la letra f) del art铆culo 15 de la Ley 27/2014 al establecer la no deducibilidad de 鈥淟os gastos de actuaciones contrarias al ordenamiento jur铆dico.鈥

Por tanto, y esto es lo realmente novedoso de esta resoluci贸n es que en los casos en  que los estatutos sociales reflejan la gratuidad del cargo de administrador, las cantidades pagadas a los consejeros en virtud de los contratos de alta direcci贸n firmados por la compa帽铆a, tienen la consideraci贸n de pactos contrarios al ordenamiento jur铆dico y por tanto, no deducibles por aplicaci贸n del art铆culo f) de la Ley 27/2014 del Impuesto sobre Sociedades.

Por este motivo ser铆a recomendable hacer una revisi贸n de los estatutos y de las pol铆ticas de remuneraci贸n a los administradores para adecuarlos a los requisitos contenidos en esta resoluci贸n para aceptar su deducibilidad.

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