驴Indemnizaci贸n de los perjuicios derivados de las medidas del Gobierno de gesti贸n del COVID-19? Claves para que su reclamaci贸n sea viable.

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No cabe duda de que las medidas adoptadas por el Gobierno para gestionar la crisis sanitaria provocada por el COVID-19 han supuesto para muchas empresas enormes p茅rdidas econ贸micas.

Basta pensar en todos aquellas que se han visto afectadas por la suspensi贸n de apertura al p煤blico durante el estado de alarma, como es el caso de los establecimientos minoristas (salvo los de 鈥減rimera necesidad鈥), de hosteler铆a y restauraci贸n, alojamientos tur铆sticos (hoteles, campings, etc.), actividades deportivas y de ocio, etc. Y las p茅rdidas sufridas durante el estado de alarma se incrementar谩n con las fases sucesivas en que el Gobierno ha organizado la denominada 鈥渄esescalada鈥 y las condiciones que impondr谩 a las actividades en cada una de ellas (por ej., limitaciones de aforo, separaci贸n de clientes, etc.).

Las empresas que han sufrido todas esas p茅rdidas econ贸micas, 驴deben limitarse a soportarlas estoicamente, o pueden plantearse reclamar una indemnizaci贸n al Gobierno?

Sin duda, la reclamaci贸n indemnizatoria es legalmente posible. Nuestras leyes vigentes as铆 lo prev茅n, y exigen para que se otorgue la indemnizaci贸n que se den los siguientes requisitos: (i) existencia de un acto legislativo o de una actuaci贸n (u omisi贸n de actuaci贸n) de una Administraci贸n; (ii) existencia de un particular que ha sufrido una lesi贸n en sus bienes o derechos que sea efectiva, individualizada, cuantificable econ贸micamente y antijur铆dica (esto es, que no tenga el deber de soportar); (iii) existencia de una relaci贸n de causalidad entre (i) y (ii); y, (iv) que no concurra fuerza mayor.

Las empresas, sea de forma individual o asociada (sectorialmente, territorialmente鈥), deben evaluar si en funci贸n de sus circunstancias, tales requisitos se cumplen. Por nuestra parte, en estas l铆neas plantearemos algunos elementos, algunas claves, que podr铆an ayudar a que la reclamaci贸n de indemnizaci贸n sea viable.

Clave 1.– La gesti贸n de la crisis por el Gobierno, y no el COVID-19, como causa del da帽o.

Definida por los tribunales como un acontecimiento externo a la Administraci贸n y que resulta imprevisible o inevitable, la fuerza mayor determina que se rompa el nexo causal y, por tanto, desaparezca el derecho a obtener una indemnizaci贸n.

En nuestro caso, parece dif铆cil negar que la aparici贸n del COVID-19 encaja, de entrada, en la definici贸n de fuerza mayor: el virus es un elemento ajeno a los servicios sanitarios espa帽oles, y su aparici贸n y propagaci贸n en nuestro pa铆s, a la vista de lo sucedido a nivel mundial, era inevitable.

驴Significa lo anterior que cualquier reclamaci贸n de indemnizaci贸n est茅 condenada al fracaso? A nuestro juicio, no. Y ello por cuanto, aunque una parte de los perjuicios provocados por las medidas de gesti贸n del COVID-19 puedan ser inevitables, puede afirmarse que el Gobierno agrav贸 esos perjuicios con sus acciones o que pudo adoptar medidas para mitigarlos que no adopt贸.

Nos estamos refiriendo a decisiones gubernamentales que, aplicando una diligencia razonable, debieron evitarse (por ej., autorizar determinados espect谩culos p煤blicos o actividades colectivas que facilitaron la propagaci贸n del virus, cuando ya era evidente su presencia en territorio espa帽ol), e igualmente a medidas que el Gobierno no adopt贸 pero que, en funci贸n de las circunstancias concurrentes, debi贸 adoptar para evitar o mitigar da帽o (por ej., cierre de fronteras antes de lo que se produjo; disposici贸n de m谩s test o equipos de protecci贸n; limitaciones de aforo en lugar de suspensi贸n de actividades).

Ciertamente, esta l铆nea de razonamiento plantea el problema de precisar y probar qu茅 concretos da帽os hubieran podido evitarse si el Gobierno hubiera actuado de forma diligente, y cu谩les se hubieran producido igualmente. No obstante, en los casos en que existe incertidumbre acerca de si la actuaci贸n administrativa podr铆a haber evitado o minorado el da帽o sufrido, frecuentemente los tribunales adoptan la soluci贸n de reconocer la indemnizaci贸n, pero moderando su importe en funci贸n de la probabilidad de que el da帽o se hubiera producido, igualmente, de haberse actuado diligentemente (doctrina de la 鈥減茅rdida de oportunidad鈥).

Clave 2.– Antijuridicidad del perjuicio econ贸mico.

Para poder afirmar que las p茅rdidas econ贸micas ocasionadas por las medidas del Gobierno constituyen una lesi贸n 鈥渁ntijur铆dica鈥, que no debe soportarse, deber谩 demostrarse, en primer lugar, que la medida o medidas concretas que las han causado imponen una obligaci贸n o carga, no a la colectividad en general, sino a un grupo reducido y minoritario de sujetos dentro de un colectivo o sector. En otras palabras, deber谩 demostrarse el car谩cter singular de la medida.

En segundo lugar, ser谩 necesario igualmente que razonar y acreditar que el contenido de la medida es arbitrario, por carente de justificaci贸n y/o por resultar irrazonable.

Clave 3.– Plazo para reclamar.

Con car谩cter general, el plazo para reclamar una indemnizaci贸n prescribe en el plazo de un a帽o desde que se produce el hecho o acto que la motiva o se manifiesta su efecto lesivo.

En nuestro caso, si la indemnizaci贸n se reclama por los da帽os derivados de las medidas de gesti贸n adoptadas por el Gobierno, consideramos que lo m谩s prudente es fijar como fecha l铆mite para formular la reclamaci贸n el 14 de marzo de 2021.

Clave 4.– La importancia de un an谩lisis previo de viabilidad riguroso.

Cualquier reclamaci贸n de una indemnizaci贸n a la Administraci贸n es para el administrado una carrera plena de obst谩culos (los requisitos que deben cumplirse y acreditarse) y, adem谩s, de largo recorrido (previsiblemente sea necesario acudir a la v铆a judicial). La indemnizaci贸n por los da帽os provocados por las medidas gubernamentales de gesti贸n del COVID-19 no ser谩 una excepci贸n.

Sin embargo, la dificultad no supone imposibilidad. Resultar谩 esencial para el 茅xito un an谩lisis previo, riguroso y objetivo del caso (y no s贸lo jur铆dico, tambi茅n t茅cnico, como se deduce de lo que hemos expuesto). Si de ese an谩lisis se concluye que obtener una indemnizaci贸n es factible, nuestro consejo s贸lo puede ser reclamar, y ello tanto en inter茅s individual del reclamante, como en beneficio del inter茅s p煤blico (sin duda, el reconocimiento de una indemnizaci贸n contribuir谩 a que en el futuro el Gobierno sea m谩s diligente a la hora de prevenir y cuidadoso a la hora de adoptar ciertas medidas). Y, sobre todo, 隆no desfallecer por el camino! Lecturas: 272