Nueva regulaci贸n del derecho de separaci贸n de los socios en caso de falta de distribuci贸n de dividendos

En el Bolet铆n Oficial del Estado del 29 de diciembre de 2018 se ha publicado la Ley 11/2018 de 28 de diciembre, por la que se modifica el C贸digo de Comercio, el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital y la Ley de Auditor铆a de Cuentas en materia de informaci贸n no financiera y diversidad.

Al margen de las modificaciones relativas a la informaci贸n no financiera y sobre diversidad que deben ofrecer determinadas empresas, la Ley 11/2018 modifica otros aspectos del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, siendo el m谩s relevante la modificaci贸n de la regulaci贸n del derecho de separaci贸n de los socios en caso de falta de distribuci贸n de dividendos regulada en el art铆culo 348 bis.

Este precepto, en su redacci贸n anterior, permit铆a al socio que hubiera votado a favor de la distribuci贸n de los beneficios sociales, siempre que hubiera transcurrido el quinto ejercicio desde la inscripci贸n de la sociedad en el Registro Mercantil, el derecho de separaci贸n en caso de que la Junta General no acordara la distribuci贸n de, al menos, un tercio de los beneficios del ejercicio anterior. Este derecho no era aplicable a las sociedades cotizadas.

El art. 348 bis LSC entr贸 en vigor el 2 de octubre de 2011, si bien su aplicaci贸n qued贸 suspendida desde el 24 de junio de 2012 hasta el 31 de diciembre de 2016 por la controversia que generaba el alcance y la aplicaci贸n del mismo.

La Ley 11/2018 introduce las siguientes modificaciones en el r茅gimen del derecho de separaci贸n por falta de distribuci贸n de dividendos:

  • Se permite que los Estatutos supriman o modifiquen las condiciones del derecho de separaci贸n, por lo que el precepto no tiene car谩cter imperativo, cuesti贸n que hab铆a suscitado controversia.
  • El legislador tambi茅n ha decidido, en aras de una mayor protecci贸n de la sociedad y buscando un equilibrio en la aplicaci贸n de este derecho, reducir el porcentaje m铆nimo de beneficios a repartir de un tercio a un cuarto, reduciendo as铆 el impacto en la liquidez de las compa帽铆as. Podr谩 cumplirse dicho porcentaje ponder谩ndolo con los 煤ltimos cinco ejercicios.
  • Se establece asimismo como requisito que la sociedad haya obtenido beneficios durante los tres ejercicios anteriores.
  • Se elimina el concepto de 鈥渂eneficios propios de la explotaci贸n del objeto social鈥 que se utilizaba en la redacci贸n anterior, reemplaz谩ndolo simplemente por el de 鈥渂eneficios obtenidos durante el ejercicio anterior que sean legalmente distribuibles鈥.
  • Ser谩 requisito para el ejercicio del derecho que el socio haga constar en el acta su protesta por la insuficiencia de los beneficios reconocidos.
  • El derecho de separaci贸n tambi茅n ser谩 aplicable en determinadas condiciones al socio de la sociedad dominante de un grupo de sociedades.
  • Se ampl铆an los supuestos en que no ser谩 aplicable el derecho de separaci贸n adem谩s de a las sociedades cotizadas, a las sociedades cuyas acciones est茅n admitidas a negociaci贸n en un sistema multilateral de negociaci贸n, a las sociedades en concurso de acreedores y en otras situaciones reguladas en la normativa concursal, y a las sociedades an贸nimas deportivas.

Finalmente, cabe tambi茅n destacar que la Ley 11/2018 modifica otros dos aspectos importantes del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital:

  • Aportaciones dinerarias en la constituci贸n de sociedades limitadas (art. 62.2潞): A partir de ahora los socios fundadores ya no tendr谩n que justificar ante el Notario que han depositado el importe del capital social, siempre que declaren en la escritura que responder谩n solidariamente frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales de la realidad de las mismas.
  • Momento del pago del dividendo (art. 276): Se fija un plazo m谩ximo para el abono de los dividendos cuyo pago hubiera acordado la Junta General, que a partir de ahora ser谩 de 12 meses a partir de la fecha del acuerdo.

La Ley 11/2018 ha entrado en vigor el d铆a 30 de diciembre de 2018.

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